到了近现代，虽然民主的呐喊一浪高过一浪，但国家主义法律观依然声势浩大，在公认的西方法学三大流派中，规范法学派就秉承了国家主义的逻辑。

如前所述，悬赏广告案对《民法通则》、贾国宇案对《消费者权益保护法》和《产品质量法》等法律中法律规则、原则的适用，为合法性修辞的作出提供了表面合法的论据支撑。[5]卡尔?恩吉施则进一步强调：漏洞可能出现在一切法律的组成部分中。

类似地，在贾国宇案中，贾国宇因爆炸受伤导致毁容，对尚在上高中的花季少女来说确实非常残酷，也必将对其心理、精神造成极大的负面影响，因而诉请赔偿精神损失也在情理之中。它展示了法官们试图为其裁判提供合法性的最后尝试与努力，是创制型案例裁判中法院/法官说服当事人和社会公众的常见技法。进一步的可能后果是，在纷争来临时，当事人无法依据制定法规则进行判断，法律被抛至一边，社会坠人无序化之中，法治轰然倒塌。[7]H?L?A?Hart, The Concept of Law (SecondEdition), PeneIope A. Bulloch and Joseph Raz(ed.)，Oxford University Press, 1994, p.128. [8]徐国栋：《民法基本庳则解释——成文法局限性之克服》，中国政法大学出版社1的2年版，第143页。但是反过来我们亦会担心，由于没有规则，创制型案例的裁判是否会沦为法官肆意自由裁量和权力专断的牺牲品呢？在创制型案例的裁判中，一面是无法可司，传统的司法逻辑遭遇无法顺利运转的困境。

就合法性修辞在形式上的正当依据来说，主要是在创制型案例的裁判中，法院/法官在表面上/外观上遵从了司法三段论的裁判逻辑，具备形式上的正当性与合法性。质言之，合法性修辞受到其自身合法性的限制。(2)自由的主体只能是个人，人权的主体则包括某些群体甚或全人类。

个人利益、集体利益应是公共利益的基础，没有个人利益、集体利益，也就无所谓公共利益。人权的内容非常广泛，但狭义的以平等、自由、人道为其重要内容的近代意义上的人权，同资本主义商品经济的产生与发展密切相关。以社会契约论为基础建立的人民主权理论，强调主权属于人民，国家起源于契约，人们通过协议建立共同体，国家的目的是保障生命、健康、财产、自由等天赋权利。人权是平等主体之间的社会关系，这些平等主体相互之间不具有任何强制力。

第二种是相对保障立法模式。国际社会的某个成员恶意违反国际法基本原则和强行法规则，如在政策、法律和实践上，实行、鼓励或纵容诸如种族灭绝、种族隔离和种族歧视、奴隶买卖和奴隶制、侵略与侵略战争、国际恐怖、国际贩毒等国际犯罪行为，国际社会可以对其实行强制性的国际监督与制裁，如以前对南非的种族隔离、对伊拉克侵犯科威特所实施的制裁。

一切政治权力的运作要服从宪法的安排。这种对应性既可以体现在同一部法律规范或同一法条之中，也可以体现在不同法律规范或不同法条之中。人的本性是相通的，任何人都应当享有不可剥夺的尊严与价值，这些尊严与价值应当受到平等的对待与尊重。另一种是非强制性的指导和协助方式。

一国内某些社会群体权利，如少数民族权利、妇女权利，在遭受侵害时，个人可以通过提起诉讼以得到救济。除亚洲地区外，欧洲、美洲和非洲三个区域性国际人权法律体系及其保障机制，在整个国际人权法律体系中占有非常重要的地位。首先，人权是利益的表，而利益是人权的里。(11)这些非政府组织在国家、区域和国际各级促进人权和人道主义活动中的作用越来越大，特别是在提高公众对人权问题的教育、培训和研究，以及促进和保护人权和基本自由方面作出了很大的贡献。

其中，尊重和保障人权是构建和谐社会的核心规范和基本法则。(16)同上书，第306页以下。

弘扬中华文明传统中的和谐与宽容精神，对正确对待和处理这些不同理念和制度，具有重要意义。尽管人权具有普适性价值，但人权问题在多边和国际场合的作用力却非常复杂，并且带有很强的政治色彩。

民主、法治、人权、自由、平等的政治理想，正义、博爱、人道、宽容、诚信的伦理观念，都是和谐社会这一理想目标的思想与道德基础，而所有这些都源自人性。个人人权的内容已包含如下三个基本的方面：一是人身人格权利，如生命权、健康权、人身自由权、人格尊严权、通讯自由权、住宅不受侵犯权、私生活秘密权等。和谐社会应该是物质文明、政治文明、精神文明和生态文明全面协调、统一发展的社会，人与自然、人与环境的和谐相处，是尊重和保障人权的一个重要方面。⑧在中国，也有学者主张把人权主体主要限定于个人，并把人权界定为个人权利，反对把集体人权概念引进国内法领域。联合国在1972年已经通过了《人类环境宣言》，环境权作为一种基本人权已被广为认知。以民族自决权为例，如果一个国家处于外国侵略、占领和奴役之下，国家的独立与主权遭受践踏，该国人民的个人人权与基本自由就根本得不到保障。

对国际人权公约的缔约国故意违反公约的规定，不履行公约义务，其他缔约国可按公约规定的程序加以追究。国家作为人权保障的首要义务主体，其行使的权力必须具有强制力，否则将无法履行其人权保障义务。

狭义的人权/基本权利不包括基本自由。民主是一种议事和决策的程序和规则，这种规则既是人权的重要内容，也是实现人权的保障。

其错误认识的理论根源和制度背景，是资本主义重自由重个人、轻平等轻集体。但联合国大会1999年3月8日第53届会议第144号决议所通过的《关于个人、群体和社会机构在促进和保护普遍公认的人权和基本自由方面的权利和义务宣言》，在强调各国负有首要责任和义务促进和保护人权和基本自由的前提下，明确提出个人、群体和社团有权利和义务在国家一级和国际一级促进对人权和基本自由的尊重，增进对人权和基本自由的认识。

三、人权的分类及其相互关系 (一)个人人权与集体人权 依照人权主体的不同，可将人权分为个人人权与集体人权。反对霸权是人权国际合作的重要原则。社会主义和谐社会应是一个充满生气、活力并不断谋求发展的社会。其次，一个国家社会经济文化发展水平和社会制度的文明程度，制约着人权的产生和发展水平。

政治运作的民主程序，包括制定政策、立法、行政司法等领域的程序，必须贯彻民主原则，任何有损公民权利的做法都应坚决排除与制止。通过这种制度，可以排除立法机关对于基本权利可能施加的、逾越了该基本权利内在制约的限制。

只承认个人权利而否认集体权利的观点是值得商榷的。国家权力在某种特定意义上可以反映和体现公共利益，但不能代表个人利益。

⑨还有学者认为，少数民族与儿童、妇女等特殊群体的权利，不是集体人权而是属于个人人权的范畴。人权的本质属性首先表现为利益，无论利益的表现形态是物质的还是精神的。

国家职责则相对于国家职权是本位，国家权力的存在是为了保障公民的权利，否则它就没有存在的必要，所谓责任政府的概念由此产生。因此，它同任何国家一样，也是有组织有系统地对人们使用暴力，这是一方面。每个人都是人权的主体这一原则与理念已经在全世界得到公认，而不论其国家的政治制度与意识形态有何不同，也不论其政党的纲领和政策有何差异。⑧参见[美]杰克•唐纳利：《普遍人权的理论与实践》，王浦劬等译，中国社会科学出版社2001年版，第1章和第8章。

如果允许权利主体超越人权的合理界限而滥用权利，那就是无政府主义，在此状况下人权必将面临危机。在国际人权条约机构体系之中，报告制度、国家对国家的指控制度、个人来文制度均是国际人权保护的重要机制。

个人人权是基于个人基础上的，每一个人都应享有的人权，其权利主体是个人。(2)全人类有共同的利益。

因此，主张人权者必然倡导正义，追求正义者必然伸张人权。尊重国家的主权，是在国际范围内进行政治、经济与文化合作的基础，也是有效地实现人权的国内保护与国际保护的根本条件。